老周是一个民间“医生”，经常为周围几个乡镇的群众治病，他擅长治疗去火败疮，祖传的膏药一帖就灵，远近闻名。他想把家里祖传的膏药注册一个商标，找一家合作的医药厂批量化生产，想法律咨询一下如何操作这个流程。

沈洁律师答复一般认为国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。商标法第六条所称国家规定必须使用注册商标的商品，是指法律、行政法规规定的必须使用注册商标的商品。《关于公布必须使用注册商标的商品的知》指出，必须使用注册商标的人用药品包括中成药（含药酒）、化学原料及其制剂、抗生素、生化药品、放射性药品、血清疫苗、血液制品和诊断药品；烟草制品包括卷烟、雪茄烟和有包装的烟丝。

我国实行自愿注册原则，未注册商标可以使用，但不受法律保护。但对于一些特殊的产品，规定的是强制注册，就老周生产的新药，作为人用药品的诊断药品，以前是属于强制注册的商品，但没有使用注册商标就将该产品投入市场，已经违反了商标法的有关规定。人用药品事关人民生命健康安全，所以有这样的规定。药品注册商标是为了保证药品质量，保障人民身体健康，维护药品生产企业和药品经营企业的正当利益，根据《药品管理法》和《商标法》的规定，除中药材、中药饮片外，药品必须使用注册商标；未经核准注册的，不得在市场销售。注册商标必须在药品包装和标签上注明。商标注册人享有商标专用权，受到法律保护。

根据国家工商行政管理局《关于公布必须使用注册商标的商品的通知》，必须使用注册商标的人用药品包括中成药（含药酒）、化学原料药及其制剂、抗生素、生化药品、放射性药品、血清疫苗、血液制品和诊断药品；烟草制品包括卷烟、雪茄烟和有包装的烟丝。在2001年《药品管理法》修订以前，除了中药材和中药饮片以外的其他药品，都必须使用注册商标。在2001年《药品管理法》修订之后，这一规定已经从《药品管理法》中消失了。可以认为，药品不是必须使用注册商标才能在市场上销售。

虽然如此，但目前尚无众多的药品没有注册商标，当然除了注册商标外，一款药品要获准上市，还要其他的批文，所以老周除了注册商标外，更重要的是拿到药品可以上市销售的文件。生产新药或者已有国家标准的药品的，须经国务院药品监督管理部门批准，并在批准文件上规定该药品的专有编号，此编号称为药品批准文号。对于药品获准上市来说，药品的批文比注册商标更为重要，批文是必须的，而注册商标已经不再是必须办理的了。