并购中对目标公司的法律审查

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    并购公司是一件复杂的工作，涉及法律、财务、税收、经营管理、人事等各个方面，有不少学者的书籍都有关于公司收购、并购的学说，但是他们都是从理论上来研究，很多都是照搬照抄国外公司的收购经验，并不适合我国的国情，无忧律师网沈洁律师根据数年在融资市场运作的经验及有关法律规定，对如何收购公司提出以下审查建议： （注解：对被收购的公司，称为“目标公司” ）

    ㈠、目标公司的主体资格。为了确保交易的合法有效，被并购的公司必须是合法存在的，所以有必要对其的主体资格进行调查，主要查询如下项目：

    ⑴ 公司的基本信息，包括公司名称、住所、成立的时间；

    ⑵ 股东及出资的情况，是否为隐名股东？注册资本金是否到位?(特别注意其他应收款)股东是否真实出资？

    ⑶ 公司年检情况；是否被注销或吊销执照？

    ⑷ 公司的变更情况，包括股东的变更，注册资本的增减；

    ⑸ 公司性质及所有权结构；

    ㈡、目标公司的组织结构

    ⑴ 目标公司总部的内部组织机构；

    ⑵ 分公司或营业处的数量及与总部的关系；

    ⑶ 高级管理人员对公司的持股情况；

    ㈢、目标公司的章程、董事会决议、股东会决议

    ⑴ 审查章程中是否有反收购的条款，如果有收购方应警惕，很可能因反收购条款的存在而导致收购失败：① 绝对多数股东对重大事项的决策权，即需要多数绝对多少股东的同意才能被收购；② 其他股东在同等条件下的优先购买权，收购时需取得其他股东的放弃优先购买的书面申明；

    ⑵ 收购公司的股东会、董事会同意收购的决议是否依法作出，是否达到章程或法律规定的同意票数等。

    ㈣、管理人员及职工的安置

    ⑴ 董事、高管的离职补偿；

    ⑵ 普通职员的提前终止合同的补偿和提前1月通知时间；

    ⑶ 有的公司曾以股份期权、福利等对员工作出承诺，对该些承诺该如何补偿？

    ⑷ 收购后继续聘用的人员，劳动合同是继续有效还是重新签订？如重新签订的要对以前的工龄进行补偿。

    ㈤、对目标公司现存资产的审查

    ⑴ 房地产：①土地是国家无偿划拨的还是已经缴纳土地出让金的，如为划拨土地在收购时要交纳付出让金；②土地使用权的剩余年限；剩余年限越少价值越低。③是否存在已经登记的房地产抵押，如存在抵押，说明该房地产的权利有瑕疵；④该处地产是否属于被动迁的对象，或政府是否会在短期内可能对此处进行动迁；⑤房地产是否被出租，该租约能否被解除，解除的经济代价是多少，租约何时到期?

    ⑵ 机器设备：①是否拥有所有权，是否付清购买价款?②是否对机器没有所有权，而仅仅是属于租赁的机器？③如目标公司为外资或合资企业，转让该机器需要补缴的海关税款为多少？④机器设备上是否存在抵押？⑤某些设备可能属于反射源等国家有特殊规定材料，收购方是否有资质持有这些特殊物资？或者销毁这些特殊物资需要花什么代价，笔者遇到过一起收购，收购的物质中有国家禁止持有的放射源，收购方不得不为销毁这些特种物资多花了一笔环保费等费用，并要到公安、环保等多家机构办理销毁登记手续，手续之烦杂。

    ⑶ 知识产权及许可：①专利、商标等的有效期；②是否许可其他公司使用目标公司的专利商标？该种情况在特许加盟中常见；③收购后是否还允许其他公司使用，是否需要收回许可权？收回许可的经济代价？④其他公司是否授权目标公司使用其知识产权？该授权合同对被授权人有哪些限制？⑤商誉：除非收购方觉得其毫无价值。

    ⑷ 债权：目标公司的应收帐款、应收票据、坏帐准备情况，对一年以上的未收帐款收购方应该注意审查。

    ⑸ 对外持股权及对外投资：目标公司是否持有第三方公司的股权？目标公司作为股东在该公司中的持股比例？是否有决策权和控股权？目标公司对外投资的资产占本身资产的比例为多少？特别警惕目标公司在收购前不久的对外投资及突然参股情况！

    ⑹ 持有的股票、企业债券、国债等的市场价值是多少？

    ㈥、对目标公司的债务及其他重大不利因素的审查

    ⑴ 债务：目标公司的应付帐款、应付票据、其他应付款的情况；

    ⑵ 对外担保：目标公司为第三人债务进行的担保金额，这需要全面审查，在某些管理混乱的公司，连高管自己也不清楚到底对外进行过多少次担保。

    ⑶ 需要面对的或可能卷入的诉讼或仲裁：该诉讼/仲裁是否已经进行？诉讼结果是否对目标公司不利？涉及的标的为多少金额？进展到哪个诉讼阶段了？等等

    ⑷ 工商、税务、环保等部门对目标公司有不利的举措：包括未支付的罚款，可能面的行政处罚等。

    ㈦、其他需要审查的内容：

    ⑴ 重大合同的履行：一般而言公司都有长期供货合同、经销商销售合同、代理商代理合同、技术许可合同、特许加盟合同、贷款合同、抵押合同、担保合同等等重要的合同；这些合同往往规定了公司的控制权发生转移时，合同自动终止等条款，而这些合同对于一个公司的经营和发展是非常重要的，有必要对这些合同进行审核！

   ⑵ 国有资产/股权的收购：收购国有公司必须经过国资委的同意，收购以国资委的批文为准，该批文的真实性及合法性最好到相关部门亲自核查。国有资产必须进行资产评估，收购价格可以在评估价的一定比例上下浮动。

    ⑶ 销售渠道及客户：虽不属于法律范畴但更为重要，收购是否会导致客户的流失，如何阻止它的发生？

    ⑷ 税收及优惠的取消：如收购外资公司，因我国目前对外资和内资实行不同的税率，当外资部分的股权完全 被国内企业收购后其优惠税率会被取消！

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